起诉、反诉建设工程合同纠纷辩论意见
本诉原告反诉被告杨正强与本诉被告反诉原告 工程建设合同纠纷二案杨正强辩 论 意 见---代理人胡代国，2023年9月5日 尊敬的法官： 本诉原告反诉被告杨正强与杨开福“建设工程合同”纠纷二案，杨正强委托安岳县胡建法律服务部工作员胡代国代理起诉应诉。 根据原告起诉内容和诉讼请求，根据杨开福的答辩及反诉内容反诉请求，根据当事人双方对证据的举证质证意见，法官总结了本案存在如下争议焦点：第一，本案杨开福是否有发包工程建设的资质？即本案的“建筑工程合同”是否有效？第二，杨开福应当支付给杨正强多收余款？第三，造成工程延期成本费用增加是谁的责任第四，杨开福的反诉理由及反诉请求是否成立。围绕上述争议焦点，杨正强的委托代理人胡代国发表如下混合辩论意见。 首先，原被告签订于2016年11月26日签订的案涉工程承包合同依法无效。理由是杨开福没有发包建筑工程的资质。其发包行为违反下列法律的相关规定。一是根据《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国合同法》《建设工程质量管理条例》《建设工程安全生产管理条例》《中华人民共和国招标投标法实施条例》等法律法规，以及《全国人大法工委关于对建筑施工企业母公司承接工程后交由子公司实施是否属于转包以及行政处罚两年追溯期认定法律适用问题的意见》（法工办发〔2017〕223号），结合本案，因为杨开福没有出具资质证书，证明甲方杨开福将《乐至县妇幼保健院业务用房》A栋工程的分项工程承包给乙方杨正前所签订的《承包合同》无效；证明杨正强与杨开福之间不是承包合同纠纷，而是雇佣关系纠纷。即证明本案案由应当是杨正强向杨开福个人“提供劳务”所产生的纠纷，不是法院立案庭所认定的“建设工程合同纠纷”。请求法院对本案案由予以纠正。二是既然案涉合同无效，杨正强给杨开福实际完成了多少工程量，还是依法应当按照约定的单价计算支付劳动报酬。三是，杨正强与杨开福于2016年11月26日签订《承包合同》（见证据1）。合同约定：一、甲方杨开福将《乐至县妇幼保健院业务用房》A栋工程的分项工程承包给乙方杨正强。面积为综合A栋建筑面积3250.08平方米。承包范围1、房屋基础、主体、砖体、屋面、地坪、抹灰、室外散水......等......承包价格均按建筑面积102元/平方米计算面积大包干。.....付款方式 ：......4、竣工验收合格达到总造价的97%，余款3%在保修期满后完全支付。根据约定，被告应当支付原告总工程款：345768元。包括：1、工程总面积3250.08平方米，每平方米102元，小计，杨开福应付给杨志强331508元）2、消防水池倒混泥土237立方米，打道路58平方米，二项小计295立方米，每平方单价30元，小计金额8850元。3、整改结构柱重新浇注混泥土36个工，每个工140元，小计5040元；洗车池子1个砖工230元，1个杂工140元，两项小计370元；以上1、2、3项金额合计345768元=（8850元+5040元+370元+331508元）减去原告7次借支268000元（5+4+6+4+2+2+38000），品叠被告还应当支付给原告的劳务费78986.80元再减去应当减去的费用，余下多少劳务费，杨开福应当给付提供劳务的杨正强。其次、被告反诉要求杨正强支付其工程损失费十多万元，缺乏事实根据和法律依据。1、前面说了，涉案合同因杨开福没有参加乐至保健站修建房屋的招投标资质，也没有中标、发包、分包建设工程的资格，因此，杨开福没有权利反诉杨正强，法院对杨开福的反诉，根本不应当立案。既然已经立案，法院依法应当驳回杨开福的反诉。2、造成杨开福工程延期，损失，不是杨正强的过错，是杨开福自己的过错责任。具体表现的以下几点：1】、根据二位证人证言：杨正强雇佣民工，租用住房，带齐工具，常常等待杨开福安排活路做而没有活路干。这是事实。2】杨开福离婚又结婚。把工程款挪用了，导致工程资金不到位。3】开工后中途增加浇注柱子，耽误延期二个月，加之木工搞错，导致杨正强租房居住几个月，没有活干。被迫暂时回家。4】、由于杨开福资金缺乏，由于增加工程量，导致物价上涨，5】、杨开福将杨正强没有完成的工程另外花高价雇人完成，多出的费用不应当由杨正强出，应当由杨开福自己负责支付。6】涉案工程于2021年完工并交付给发包单位保健院使用经营。原告多次要求被告结算支付剩余工程款，但被告至今都未支付。只要被告还欠原告的劳务费，被告都没有权利反诉原告的起诉。最后，签订合同前及施工过程中，至始至终，杨开福未向杨开福出示提供施工图，而今打官司，杨开福要求按照图纸计算工程延期所造成的损失，不符合客观实际。1、直到本案9月5日下午三点开庭审理，杨开福也没有向杨正强及法院提供该工程的设计图和施工图，在法庭上，法官安排杨开福出示图纸。杨开福说，开庭后提供图纸。胡代国说：即便庭审后提供了图纸，杨正强也不予认可杨开福要求按照图纸计算的证明目的。2、上面说了，造成工程延期是增加了工程量即增加一根柱子造成，并非杨正强造成。3、造成损失的原因，是若干年后，建筑材料价格的上涨、工人工资上涨等等因素，并非杨正强造成。综上所述，请求法院支持本代理人的代理意见。此致乐至县人民法院 2023年9月9日
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